中國律師法律信箱

文/廣州陳亮律師

一、關(guān)于涉外離婚糾紛的法律適用

來自江蘇的姚女士來信咨詢：陳律師您好，我是來自江蘇的姚女士，戶籍地是無錫市梁溪區(qū)，但目前不在國內(nèi)居住。2018年10月，我與丈夫亞某（德國人）在江蘇省民政廳涉外婚姻登記服務(wù)中心登記結(jié)婚，婚后未生育子女，后因夫妻感情不和，于2021年1月經(jīng)德國倫茨堡地方法院裁定離婚，2021年4月經(jīng)德國某市的高等州法院裁定離婚判決生效，但未對(duì)我們?cè)谥袊姆蚱薰餐?cái)產(chǎn)進(jìn)行處理。雖然我與亞某之間的感情破裂的事實(shí)已經(jīng)得到了德國法院的確認(rèn)，考慮到在我們夫妻關(guān)系存續(xù)期間尚未處理位于中國的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，雙方在中國的婚姻關(guān)系以及財(cái)產(chǎn)糾紛尚未得到妥善解決，亞某于是向江蘇省無錫市梁溪區(qū)法院提起離婚訴訟。我想請(qǐng)問，德國法院作出的離婚判決在國內(nèi)能被認(rèn)可嗎？國內(nèi)的法院對(duì)我們之間的離婚糾紛具有管轄權(quán)嗎？

陳亮律師回復(fù)：姚女士您好，感謝您的來信！根據(jù)您的陳述，由于您是中國公民，故我國法院對(duì)于您的離婚案件具有管轄權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于中國公民申請(qǐng)承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》第二十條的規(guī)定，雖然亞某與您的婚姻經(jīng)外國法院判決離婚，但雙方均未向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國法院的判決，因此，該外國法院的判決在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)不具有法律效力，故亞某有權(quán)向人民法院提起離婚訴訟。雖然您與亞某的婚姻締結(jié)地不在無錫市，且您目前也不在國內(nèi)居住，但您的戶籍地及在中國的最后居住地在無錫市梁溪區(qū)，參照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第十三條的規(guī)定，在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或者一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄，因此，無錫市梁溪區(qū)法院對(duì)亞某提起的離婚訴訟具有管轄權(quán)。

二、關(guān)于涉外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題

來自日本的杉浦先生來信咨詢：陳律師您好！我是來自日本的杉浦先生。2005年，我與中國公民龔先生簽訂了《股份認(rèn)購與托管協(xié)議》，約定我以4.36元/股的價(jià)格向龔某購買甲公司股份88萬股，并委托龔某管理，龔某根據(jù)我的指示處分股份，對(duì)外則以其自己名義行使股東權(quán)利，其須將所得收益及時(shí)全部交付給我。甲公司系軟件產(chǎn)品開發(fā)公司，不屬于限制或者禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，其于2019年在上海證券交易所首次公開發(fā)行股票并上市，在發(fā)行上市過程中，龔某作為股東曾多次出具上述股份清晰未有代持的承諾。2020年，甲公司向全體股東按每10股派發(fā)現(xiàn)金紅利4元，用資本公積按每10股轉(zhuǎn)增4股的比例轉(zhuǎn)增股本。之后，龔某名下的股份數(shù)量增加至123.2萬股。但后來，龔某拒絕將涉案股份的收益交付于我，請(qǐng)問我作為一名外國人可以認(rèn)購中國公民所持有的中國公司的股份嗎？我作為一名實(shí)際出資人，可以要求龔某向我返還股份收益或者按照股份市值返還投資款并賠償2020年的紅利損失嗎？

陳亮律師回復(fù)：杉浦先生您好，感謝您的來信！外國人委托中國人代持內(nèi)資公司股份的行為，并不必然導(dǎo)致實(shí)際出資人與名義持有人兩者之外的其他法律關(guān)系的變更，不屬于需要經(jīng)外商投資審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才能生效的合同。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，甲公司所處的行業(yè)也不屬于國家限制或者禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，因此，您作為外國投資人購買甲公司股份的行為并不違反我國關(guān)于外商投資準(zhǔn)入的禁止性規(guī)定。但是，根據(jù)我國《民法典》第一百五十三條第二款的規(guī)定，違背公序良俗的民事法律行為無效。證券領(lǐng)域的公共秩序應(yīng)先根據(jù)該領(lǐng)域的法律法規(guī)予以判斷，在上位法律無明確規(guī)定的情況下，判斷某一下位規(guī)則是否構(gòu)成公共秩序時(shí)，通常應(yīng)從實(shí)體正義和程序正當(dāng)兩個(gè)層面進(jìn)行考察。根據(jù)《證券法》和《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)如實(shí)披露股份權(quán)屬情況，禁止發(fā)行人股份存在隱名代持情形。上述規(guī)定關(guān)系到以信息披露為基礎(chǔ)的證券市場(chǎng)整體法治秩序和廣大投資者合法權(quán)益，因此屬于證券市場(chǎng)中應(yīng)當(dāng)遵守、不得違反的公共秩序，您所簽訂的隱名代持證券發(fā)行人股權(quán)的協(xié)議因違反了公共秩序而可能被認(rèn)定為無效。該委托代持協(xié)議被認(rèn)定無效后，因投資收益不屬于合同訂立前的原有利益，因此不適用恢復(fù)原狀的法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用公平原則，根據(jù)對(duì)投資收益的貢獻(xiàn)程度以及對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)的承受程度等情形，也即“誰投資、誰受益”與“收益與風(fēng)險(xiǎn)相一致”的原則來在您與龔某之間進(jìn)行合理分配。

三、關(guān)于涉外貨運(yùn)合同糾紛的法律適用

來自寧波的丁先生來信咨詢：陳律師您好！我是來自寧波的丁先生。我在寧波成立了一家公司，主要從事提花布的海外銷售工作。2020年12月，我將一個(gè)集裝箱的提花布在寧波港裝船，并取得代理簽發(fā)的馬士基公司提單，提單記載卸貨港為非洲貝寧科托努港。貨物出運(yùn)后我查詢得知涉案集裝箱于2021年3月11日被卸至喀麥隆的杜阿拉港，因貨物銷售具有季節(jié)性，我多次要求馬士基公司盡快將貨物運(yùn)往目的港。根據(jù)馬士基公司的要求，我公司提供貨物商業(yè)發(fā)票用于杜阿拉港清關(guān)，后集裝箱再次起運(yùn)并于同年5月29日到達(dá)目的港科托努港，因目的港當(dāng)局調(diào)查原因集裝箱又被拉至鄰國尼日利亞的拉哥斯清關(guān)，貨物最終于同年6月25日由收貨人提取。然而，涉案提花布的顏色和花型系收貨人為當(dāng)?shù)?021年3月的銷售季節(jié)采購，而收貨人直至6月底才收到涉案提花布，其顏色與花型已經(jīng)完全失去了銷售市場(chǎng)。經(jīng)與收貨人協(xié)商，我最終僅收回50%貨款。我認(rèn)為貨物之所以交付延遲主要是由于馬士基公司的錯(cuò)誤卸貨而導(dǎo)致，但是我們雙方并未明確約定貨物交付的時(shí)間，請(qǐng)問我還可以起訴要求馬士基公司賠償我一半貨款的損失嗎？

陳亮律師回復(fù)：丁先生您好，感謝您的來信！您作為涉案集裝箱的托運(yùn)人，有權(quán)要求承運(yùn)人馬士基公司履行妥善謹(jǐn)慎地運(yùn)輸貨物的義務(wù)，當(dāng)雙方就履行合同產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，您當(dāng)然有起訴要求馬士基公司承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。集裝箱自寧波港海運(yùn)至科托努港正常航程為2個(gè)月左右，涉案集裝箱抵達(dá)目的港前在杜阿拉港停留2個(gè)多月，且需要清關(guān)才能重新裝船，不符合正常的集裝箱中轉(zhuǎn)流程，此系馬士基公司錯(cuò)誤地將杜阿拉港視為卸貨港并卸貨報(bào)關(guān)所引起，雖然涉案集裝箱在5個(gè)月后得以交貨，造成的后果表現(xiàn)為貨物遲延交付，但因承托雙方對(duì)貨物交付時(shí)間未有明確約定，涉案運(yùn)輸并不符合《海商法》第五十條規(guī)定的遲延交付的情形，本案應(yīng)認(rèn)定馬士基公司違反了《海商法》第四十八條規(guī)定的承運(yùn)人妥善處理貨物的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任?？紤]到貨物貶值的原因、您公司承擔(dān)的減損義務(wù)及馬士基公司應(yīng)預(yù)見的延誤風(fēng)險(xiǎn)，您可以起訴要求馬士基公司對(duì)其未妥善處理貨物的行為向您承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。

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